“假象防卫”理论在转化型抢劫辩护中的应用

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“假象防卫”理论在转化型抢劫辩护中的应用 (2011-11-16 22:15:31)

标签： 转化型抢劫 假象防卫 刑事辩护人 故意伤害 抢劫罪 抗拒抓捕 盗窃罪 杂谈

辩   护  词  

致：XXX人民法院

审判长、审判员：

依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条之规定，安徽王良其律师事务所接受本案被告人张某亲属的委托，指派汪建国律师（以下简称“本辩护人”）担任被告人张某的一审辩护人，参加本案的诉讼，为被告人张某依法辩护。出庭前，本辩护人仔细研究了XX检刑诉［2011］49号起诉书及相关的证据材料，会见了被告人张某，今天又认真参加了庭审活动，特别是刚才听取了法庭对事实的调查，至此，辩护人对本案有了一个充分的了解。

本辩护人对公诉机关指控被告人构成盗窃罪没有异议；但对被告人是否构成抢劫罪有异议，从维护法律公平公正、维护被告人合法权益角度出发，提出以下几点辩护意见，请法庭在对被告人张某定罪量刑时予以充分考虑。

关于盗窃罪的辩护意见：

一、  本辩护人对公诉机关指控被告人构成盗窃罪没有异议；鉴于被告人已全部如实供述自己的罪行，已全部退脏，且取得被害人的谅解，恳请人民法院在量刑时能依法减轻对被告人的处罚，判处缓刑。

关于抢劫罪的辩护意见：

一、 被告人所实施的行为不符合转化型抢劫罪构成要件，被告人不构成抢劫罪

根据《刑法》第二百六十九条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”据此，若指控本案被告人张某涉嫌抢劫罪，前提是被告人张某实施盗窃行为，且为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力。

（一）被告人并非是为了抗拒抓捕、毁灭罪证和窝藏赃物，而使用暴力

从本案的具体情况来看，被告人既没有窝藏赃物的行为，也没有毁灭罪证的行为，被告人仅有在预备实施盗窃时被发现，在

综合本案客观事实，显然被害人的行为不是为了抓捕被告人，被告人的行为亦不是为了抗拒抓捕而使用暴力。本案中，受害人先用起子捅伤被告人的行为不是要抓捕被告人，而是因怕被告人伤害自己，而采取的假象防卫行为；被告人伤害受害人的行为系被捅伤后的泄愤伤人行为，而不是抗拒抓捕行为。

首先，从受害人的行为来分析，见受害人张文

其次，页：

上述受害人陈述与被告人供述相吻合，清晰的反映出，案发当时预备行窃的被告人被受害人发现后，准备向大门逃跑时，受害人见被告人向其跑来，误认为被告人要伤害他，而用顺身携带的螺丝刀攻击了被告人（导致被告人右腿被捅穿），后转身就跑的事实。

最后，从受害人的具体行为来看，受害人没有想要抓捕被告人的意图，从其捅伤被告人后转身就跑的情形来分析，受害人也并非是想抓捕被告人。因抓捕行为具有连续性和持续性特征。而本案受害人“捅了就跑”的行为显然不具有上述特性。受害人的上述行为不是抓捕行为，而是受害人的假想防卫行为。

（二）受害人的假想防卫行为，是致使其先用螺丝刀捅伤被告人的直接原因