南非死刑复核案的辩护词

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南非死刑复核案的辩护词 (2010-06-24 17:16:55)

标签： 死刑 复核 郝俊波 杂谈 分类： 美国证券诉讼美股中概股索赔

  最近，南非大使馆为南非籍公民涉嫌走私毒品一案的死刑复核程序找到我们，希望我们能为其提供法律援助。该案两审都判了死刑立即执行。以下为我们撰写的辩护意见，希望最高院能刀下留人。其中琳为化名。

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     受南非大使馆和当事人委托，我们为JaniBron Lin ( 以下称琳女士)提供法律援助，为琳女士涉嫌走私毒品案死刑复核程序的辩护律师。辩护人依据贵院关于死刑的指示精神，认为原一、二审法院适用法律不当，认定事实不清，量刑过重，琳女士依法不应被判处死刑立即执行。现发表辩护意见如下，恳请贵院予以慎重考虑：

一、原审法院认定琳女士具有犯罪故意的推理十分牵强，基本事实证据不清，不能排除其他合理的怀疑。

走私毒品罪，被告人的主观方面必须是故意，行为人必须对犯罪对象有所认识，否则不构成犯罪，即如果行为人不知道行为的对象是毒品，则不构成走私毒品犯罪。本案的关键在于是否已有充分的事实和证据，证明被告人明知她所携带的行李箱隔层内藏有冰毒。但恰恰是在这个生死攸关的重大问题的认定上，原一、二审判决均是在没有任何证据的情况下做出了牵强草率的推理。

广东省高院(2009)粤高法刑二终字第222号刑事裁定书中，并没有提到任何能证明琳女士存在犯罪故意的证据（连琳女士自己的供述都没有，琳女士自始至终坚称自己并不知情），仅仅提出三点可疑的理由来推定琳女士具有走私毒品的主观故意：（1）“按照常理，如果其朋友的行李箱中藏有大量毒品，一般是不会放在显眼的地方”；（2）“琳女士没有怀疑拉杆箱的重量不符合常理”；（3）“琳女士对入境买包和鞋的解释不合理”。代理人认为这三点理由均十分牵强、经不起推敲，现分别说明如下：

（1）                中国和南非的国情和文化不同，南非目前毒品使用量是世界平均水平的两倍，吸毒在南非被看作是纯粹的个人行为，并非什么神秘或禁忌的话题。按照中国的常理，或许该将毒品锁在保险箱里，但在对毒品更宽容的南非，其朋友Wendy将装有毒品的行李箱放在自己家里的衣柜上，也可能是很正常的。况且本案中毒品是藏在行李箱的夹层中，别说琳女士难以发现藏在其中的毒品，就是Wendy家里的其他人也很难发现，连广州海关的查验员都是用X光机检查后才发现的，琳女士当时没有发现也是完全有可能的。

（2）                关于拉杆箱的重量。一审法院认定涉案的拉杆箱是革质的（见（2009）穗中法刑一初字第122号判决书，第5页第12行），而二审法院认定涉案拉杆箱是布质的（见（2009）粤高法刑二终字第222号裁定书第4页最下行）。很显然原一审或二审法院中至少有一个连本案的基本事实都没有查清。但不管拉杆箱是布质还是革质，拉杆箱都有金属框架、轮子、提手以及金属拉杆等附件，其本身就有相当的重量。根据代理人的调查，目前市面上的拉杆箱根据质量、尺寸和品牌的不同，重量由1600克到5400克不等，差距很大。也就是说同样是布质拉杆箱，相互之间的重量也可能相差3000-4000克。而且琳女士是一名正值壮年，身体健康的黑人女性，3000克的差别对她来说可能根本感觉不明显，要求琳女士看到箱子的大小就应该推理出箱子的夹层藏着东西反倒是不太符合常理。

（3）                关于琳女士对入境的解释。代理人不认为琳女士仅带1000美元现金来中国购买包和鞋有什么不合理的地方。所有的游客都知道身上携带太多的现金会招来危险，而且琳女士并没有事先认识并联系好供货商，这次主要是来尝试一下，第一次买太多，不知道质量如何，如果带回去卖不了，岂不亏了？如果通过这次认识了供货商，以后可以长期合作，可以批量发货，根本不用再跑来中国。另外，全世界都知道中国的包和鞋很便宜，她自然认为1000美元可以买不少，但又不会太多，一个拉杆箱正合适。原审法院还对琳女士没有具体的进货途径，需要现找卖家表示不理解。琳女士第一次来中国，当然不会对广州很熟悉，她在南非也不可能对广州有很详细的了解，只有到了广州询问当地人才会得到最准确的信息。而众所周知出租车司机到处跑肯定了解当地情况，因此准备叫出租车带她去逛不仅正常而且合理。不仅外国人，很多第一次到广州而且没有当地亲朋的中国人（包括本案代理人），都会这样做。如果我们把琳女士带的现金数、带的拉杆箱的大小、以及需要出租车司机带着去逛的想法都联系起来，很显然这是一个对广州市场不熟，但又想来尝试着赚点钱，同时又怕承担太大商业风险的非洲来客的最正常的想法和做法。全世界都知道数万的非洲人都在广州做小生意，琳女士跟这些人一样想来中国赚点钱。这不仅正常，而且是中国经济全球独秀的必然结果。因为本代理人长期为多家非洲大使馆提供法律服务，了解并理解在非洲有很多像琳女士这样的小商人都想做中国的生意，他们都想来看看，试试。