殷某职务侵占案无罪辩护#律师申诉意见书

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殷某职务侵占案无罪辩护#律师申诉意见书 (2012-02-29 09:03:41)

标签： 杂谈 分类： 社会关注

律师申诉意见书

奉贤公安分局经侦支队：

    我们是上海市昆仑律师事务所赵忠敏律师、顾帅律师。有关贵局正在侦查的犯罪嫌疑人殷ⅹ职务侵占一案，上海市昆仑律师事务所接受殷ⅹ家属的委托，并指派我们为殷ⅹ提供法律咨询、代理申诉、控告，申请取保候审。接受委托后，我们已三次会见殷ⅹ，多次听取殷ⅹ家属的陈述，其配偶金ⅹⅹ女士还向我们提交了书面材料。

    根据犯罪嫌疑人殷ⅹ本人及其家属的现有陈述及已提供的材料，我们初步认为，自2008年11月1日起殷ⅹ与所在单位上海YT野营旅游用品有限公司（以下简称YT公司）及其实际控制人王ⅹⅹ之间可能存在企业内部承包关系，而不是单纯的劳动（雇用）关系，指控殷ⅹ涉嫌职务侵占可能与相应的犯罪主体要件不符。

    我们同时认为，与本案相关的两份电子邮件及其他重要书证、人证急待贵局调查核实，以全面搜集证据，正确认定本案事实，避免关键证据灭失，避免将可能存在的经济承包纠纷按刑事犯罪论处。

    为了履行律师职责，维护犯罪嫌疑人的合法权益，并便于贵局全面查明本案相关事实及证据，我们现提出申诉意见如下：

    一、自2008年11月1日之后，犯罪嫌疑人殷ⅹ与所在单位YT公司之间可能存在企业内部承包关系，而不是单纯的雇员与企业之间的劳动（雇佣）关系，因而，本案不符合职务侵占罪的主体要件。

    1、据称，殷ⅹ与YT公司从未签订劳动合同或雇佣合同，没有书面合同可以证明是劳动（雇佣）关系，2008年11月1日之前、之后均是如此。因无书面合同明确约定，不能草率认定殷ⅹ只是YT公司的普通雇员，特别是自2008年11月1日以来。

    2、据称，殷ⅹ在YT公司工作已十余年，与YT公司老板王ⅹⅹ是老朋友，虽非公司法定股东，但常以合伙人相称。双方从未签订劳动合同，殷ⅹ的待遇和权利不明，全由王ⅹⅹ说了算，YT公司由小变大、从创业到发达一直如此，均由王ⅹⅹ酌情给付。2008年第三季度，殷ⅹ拟辞职不干，王ⅹⅹ劝其留下承包生产部，生产成本及交易税费均由殷ⅹ大包干，出口销售收入美元以1：6.8的比例折算人民币，如有溢余或亏损均由殷ⅹ承担，而王ⅹⅹ则独享其出口退税部分。

    3、据了解，旅游用品出口经营企业的出口退税是其营利的重要组成部分，有些企业甚至以出口退税弥补经营亏损，以此维持企业的生产经营。殷ⅹ及其家属所述的王ⅹⅹ提议的上述企业内部承包方式是完全可能的。

    4、据称，殷ⅹ与王ⅹⅹ达成的企业内部承包关系的期限为两年，自2008年11月1日至2010年10月31日止，王ⅹⅹ要求殷ⅹ将YT公司的营业额做到4000万以上。另据称，旅游用品出口经营企业的年度结算通常为每年度的11月至下年度的10月，这是行业惯例，YT公司也不例外。

    5、据称，在2008年10月31日之前，YT公司生产部员工均与公司人事部签订劳动合同。而2008年11月1日起始，与生产部员工的合同均由殷ⅹ签订，包括中层干部在内的待遇均由殷ⅹ确定。殷ⅹ调整生产部员工，原生产部汤ⅹⅹ、费ⅹⅹ因被终止劳动合同而提起劳动争议仲裁；而李ⅹⅹ调出生产部，调入王ⅹⅹ安排的公司仓储部。

    6、自2008年11月1日起，殷ⅹ还可自行承揽加工业务，只不过殷ⅹ必须自行承担其生产成本及交易税费，其自行承揽部分的出口退税亦由王ⅹⅹ独享，殷ⅹ无权分享。（详见附件7，共3页）

    7、殷ⅹ向我们称，其承包生产部的销售收入因全部出口销售，均以美元收汇计，YT公司按1：6.8的比例计算殷ⅹ承包经营的人民币收入，而王ⅹⅹ及YT公司收到销售收入美元结汇及出口退税后，实际得到的人民币收入相当于销售收入美元的7.7倍，扣除结算给殷ⅹ的人民币6.8后，出口销售1美元，王ⅹⅹ及其YT公司净赚人民币0.9元。（详见附件4，共3页。）

    8、殷ⅹ所述1：6.8的汇率相当于（略低于）人民银行公布的美元与人民币的基准价（2008年11月3日为100：682.88，2009年11月1日为100：682.81）（详见附件5，共2页）。如其所述成立，王ⅹⅹ及YT公司的实际获益是，殷ⅹ承包生产部销售收入的出口退税及汇率溢价等。