刑事附带民事诉讼被驳回后原告人能否另行提起

刑事附带民事诉讼被驳回后原告人能否另行提起民事诉讼

蒋贤铮

（2012年10月22日）

[博友提问]在刑事附带民事诉讼中，判决认定不构成侵占罪，并以此驳回了自诉原告人的附带民事诉讼请求。在该判决生效后，原告人是否可以不当得利或侵权为由另行起诉进行索赔？

在审判实务中，对第二种情形下被害人另行提起民事诉讼寻求财产损失救济，在前提或条件把握上存有争议，主要是对“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”的理解存在两种意见：第一种意见认为，刑事裁判文书生效后，就可以推定案件已经过追缴或责令退赔处理程序，此时，如果被害人的财产损失仍未得到弥补的，被害人即可以另行提起民事诉讼。第二种意见认为，刑事裁判文书生效后，经法院实际追缴或责令退赔，仍不足以弥补被害人所遭受的财产损失的，被害人才可以另行提起民事诉讼。笔者倾向于第二种意见。追缴或责令退赔是法院依照《刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”的规定，对占有型或财产性犯罪分子在刑事裁判文书生效后采取的一项财产强制执行措施。被害人对“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”依法另行提起民事诉讼，应当理解为，只有在法院经向构成犯罪的被告人实际采取追缴或责令退赔等财产强制执行程序，明确该被告人可以执行的动产和其他方便执行的财产被执行完毕后，被害人的财产损失仍未能得到弥补的部分，被害人方可另行提起民事诉讼。

在刑事附带民事诉讼中，被告人的行为不构成犯罪的，对原告提起的附事民事诉讼，依照《关于执行<</SPAN>中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百零一条“法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决。”的规定，法院组织当事人调解，调解不成的，只能裁定驳回刑事附带民事诉讼的起诉。理由在于，被害人提起刑事附带民事诉讼的条件是被害人实际遭受了财产损失，且必须与被告人的犯罪行为之间存在因果关系。简言之，基于被告人的犯罪行为同时构成民事侵权，所以引起刑事附带民事诉讼。可见，刑事附带民事诉讼以刑事诉讼的存续为前置条件，在审判程序上依附于刑事诉讼程序。当被告人的行为被法院判定不构成犯罪的，被害人的财产损失即可断定不由公诉机关所诉的犯罪行为所致，不符合刑事附带民事诉讼的受案范围，不能在刑事附带民事诉讼中一并处理，只能告知受害人另行提起民事诉讼。

若干问题的解释》