虚假出资、抽逃出资罪的辩护词

虚假出资、抽逃出资罪的辩护词

来源：华律网(律师)    发表时间:2012年11月09日    关键词: 虚假出资、抽逃出资罪    阅读次数:

辩护词

审判长、审判员、人民陪审员：

公诉机关认为，邵某作为公司的发起人、股东，未按规定交付出资，构成虚假出资罪;在出资后又抽逃其出资，数额巨大，后果严重，构成抽逃出资罪;明知财产已被法院查封，仍进行转让，情节严重，构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪。我作为邵某的辩护人,在此暂且先不论指控罪名能否成立，仅就事实和法律而言，起诉书的这段话就犯了三个概念性的错误，现逐一指出，请法庭予以重视。

1、邵某不具有公司发起人的身份。发起人是股份有限公司特有的概念，所谓公司发起人，是指依法创立筹办股份有限公司事务的人。而鹰港公司是有限责任公司而非股份有限公司，故公诉机关称邵某是公司的发起人，显然是混淆了股份有限公司和有限责任公司的概念，系对犯罪主体要件的不当认定。

2、邵某亦不具有公司股东的身份。起诉书已经认定，鹰港公司是三江公司“独资组建的外资子公司”，这就意味着，鹰港公司的股东只能是三江公司而非邵某。但起诉书却一方面称鹰港公司是三江公司“独资组建的外资子公司”，一方面又说邵某是鹰港公司的股东，这就使人不得不提出两点疑问，一是鹰港公司究竟是外商独资企业还是中外合资企业?二是鹰港公司究竟是只有一个股东还是有两个以上的股东?本辩护人之所以要向法庭提出这一问题，是想提请法庭注意，虚假出资和抽逃出资罪的犯罪主体是特殊主体，即公司的发起人或股东。如股东不是自然人而是法人，本案就属于单位犯罪，除非邵某属于“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”，否则就只能对三江公司罚款，而不能对邵某进行处罚。

3、刑法第314条规定的非法处置查封、扣押、冻结的财产罪是一个选择性罪名，公诉机关应当依照行为人实际实施的行为指控罪名，从起诉书指控的事实看，既然其认为邵某是“明知财产已被法院查封，仍进行转让”，指控的罪名就应当是非法处置查封的财产罪，而不应再加上“扣押、冻结”四个字。

当然，邵某是否构成虚假出资罪、抽逃出资罪和非法处置查封的财产罪这三个罪名，本辩护人将在下面发表的辩护意见中加以阐述。

一、即使三江公司的行为构成了虚假出资罪，但因邵某既非直接负责的主管人员，亦非其他直接责任人员，故其也不构成虚假出资罪。

刑法学理论告诉我们，虚假出资罪，是指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币，实物或者未转移财产权的行为。

案卷材料显示，三江公司作为鹰港公司的唯一股东，至今未按公司章程的规定，向鹰港公司投入一钱的注册资金，故依照虚假出资罪的概念，基本可以认定三江公司的行为构成了虚假出资罪。但是，刑法第159条第2款规定，单位犯虚假出资罪的，并非一概要追究法定代表人的责任，而是只追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任”。换言之，即使邵某是三江公司的董事长，但只要他不是“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”，他也同样不应当对虚假出资承担刑事责任。

那么，邵某作为三江公司的董事长，究竟是不是“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”呢，从案卷材料看，在鹰港公司的出资问题上，他显然既不是直接负责的主管人员，亦不属于其他直接责任人员，公诉机关的排名也说明了这一点。因此说，即使三江公司的行为构成了虚假出资罪，邵某也不构成该罪。

二、由于三江公司至今未向鹰港公司投入一分钱资金，客观上无法抽逃出资，加之鹰港公司的债务纠纷与抽逃出资无关，故三江公司和邵某均不构成抽逃出资罪。

抽逃出资罪，是指公司发起人、股东违反公司法的规定，在公司验资注册成立后，又将所缴出资暗中撤回，数额巨大，后果严重或者有其它严重情节的行为。

从以上概念不难看出，抽逃出资行为只能发生在公司股东已实际出资，在经过验资机构评估、验资并出具证明文件，注册资金得到工商部门确认后，再将所出资金抽逃，才能构成此罪。

案卷材料显示，从鹰港公司成立至今，三江公司未向鹰港公司投入一分钱的资金。起诉书指控，鹰港公司2003年12月用于验资的960万元人民币，均系邵叶根以个人名义借来的，并非三江公司的出资。如前所述，抽逃出资罪，是指股东先将钱投入公司，待公司注册登记成立后，再将所缴出资暗中撤回的行为，这就是我们通常所说的“先缴后抽”或是“先缴后撤”。反之，如果事先没有缴纳，也就不存在事后抽逃了。