司法实践中如何对正当防卫与故意伤害进行区别

正当防卫是法律赋予公民同不法侵害作斗争的一项权利和武器，正当防卫的正确行使可以打击违法犯罪行为，保护合法权益。同时法律规定正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任。关于正当防卫的必要限度，实际上可以分为两个互相联系而又互相区别的问题：一是何为正当防卫的必要限度，二是如何确定正当防卫的必要限度。

点击进入免费在线咨询>>

我国刑法第20条的全部内容都是对正当防卫的规定。第一款界定何为正当防卫，第二款讲防卫过当仍属于正当防卫的范畴，第三款讲特殊防卫仍属正当防卫。在适用法律时这三款内容应当联系在一起，不应当如用古代那个外科医生一样用锯箭法锯掉一半。

换言之，正当防卫内涵已经由第一款讲明，其外延则由一般正当防卫、防卫过当和特殊防卫这三种类型构成。一般正当防卫仅是造成不法侵害人损害，防卫过当是正当防卫超过必要的限度造成重大损害，而特殊防卫则是造成不法侵害人伤亡。所以在适用正当防卫的情形时一定要把这三种情况综合考虑。马泰斗脱离第三条，又没有证据证明邓玉娇的案件属于第二条，他的发言就是不严谨、不合乎法律规定的，也就是Oldfrankly所说的半截和笑林广记所说的半截。适用法律应当是全面地适用相关的法律，不能“半截”。

我的博文在网上发表后，引起一些讨论。其实，第一款和第三款没有问题，焦点集中在第二款，防卫过当到底是否属于正当防卫。我觉得，产生这些疑问的博友主要是逻辑学需要补课。

在第二款规定的情形中，防卫分为两个部分。正当的部分和过当的部分。实际上，正当防卫这个词，可以对应不正当防卫，也可以对应防卫过当。不正当防卫是指这种防卫不正义，带有攻击性。此时与之相对应的正当防卫就是正义的，被动的。这是从防卫的质的方面讲。

从量的方面说，正当防卫就是适当防卫。超过必要的限度的防卫，就是防卫过当。所以，在防卫过当案件中，整体的防卫事件从量的方面看，包括适当的部分和过当的部分。《刑法》20条第二款主要是从量上进行规定。从这个角度看，我仍坚持防卫过当仍属正当防卫。即作为防卫这个行为的总体，包括适当和过当这两个部分。这两个部分不能截然分开。

第一款、第三款和第二款中防卫适当的部分，肯定属正当防卫，没有任何争议，不负刑事责任。问题出在过当部分，法律考虑到这是总体防卫的一部分，是以正当防卫为前提而在量上超出了“必要的限度”，所以才规定应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。