合同法知识体系精讲（六）

　　-名师讲座

　　□中国政法大学隋彭生教授

　　第一节合同的变更

　　一、主要考点提示

　　(一)法定变更

　　法定变更的具体规定。

　　(二)合同变更的效力

　　1.合同变更对违约责任的影响。

　　2.主合同变更对保证责任的影响。

　　二、基本规定和基本理论

　　(一)合同变更的概念

　　合同变更是指合同内容的变化，是指在主体不变、标的不变、法律性质不变的前提下，当事人对合同权利与义务进行 的局部调整，如：买卖合同标的物数量的增加或减少，交货时间的提前、延期，运输方式和交货地点的改变等。

　　(二)合同变更的两种方式

　　1.合意变更

　　合意变更，是指当事人协商一致对原合同进行变更，即当事人以新的合同变更原合同。合意变更不需要特殊的原因， 只要双方意思表示一致即可。合意变更，适用要约和承诺的程序。

　　《合同法》第78条规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

　　2.法定变更

　　法定变更，是指一方行使法定变更权导致的变更。法定变更权，是一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利，因 此又称为单方变更权(其性质为形成权)。变更的意思表示送达至相对人时，合同即发生变更，无需相对人同意。法定变更权 的享有必须有法律的明确规定。

　　关于法定变更权的规定有：(1)《合同法》第308条规定，在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承 运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。(2)《合同法》第 258条规定，定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当承担赔偿责任。可见，单方变更权的行使，须以赔 偿损失为代价。

　　(三)有关批准、登记的手续

　　《合同法》第77条第2款规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。如《中 外合资经营企业法实施条例》第14条规定，合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改也是一样。

　　(四)合同变更与违约责任

　　《民法通则》第115条规定，合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。在当事人协议变更时，如 果合同的变更会给一方当事人造成损失，双方应就损失的处理做出约定。如无约定，因变更合同受益的一方，应当向对方补偿 。因一方违约而协商变更合同的，并不因为变更了合同而免除违约人的责任。

　　(五)主合同变更对保证责任的影响

　　“担保法解释”第30条规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未 经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人 对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定 的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应承担保证责任。”也就是说， 未经保证人同意，债权人和债务人对主合同所做的变更，不得加重保证责任。

　　第二节合同的转让

　　一、主要考点提示

　　(一)债权转让的限制

　　出题角度：不得转让的债权有哪些，尤其须注意从权利，如保证债权，不得单独转让。

　　(二)债权转让的效力

　　出题角度：

　　1.从权利转移的判断。

　　2.债务人抗辩权的行使。

　　3.债务人抵销权的行使。

　　(三)债权转让与债务转移的条件的区别

　　出题角度：前者需通知，不通知不对债务人生效；后者需取得同意，未经同意不得转移债务。

　　(四)概括转移的效力

　　出题角度：判断包含其中的债权转让的效力和债务转移的效力。

　　二、基本规定和基本理论

　　(一)合同转让概述

　　1.合同转让的概念

　　合同转让，即合同权利与义务的转移，又称为合同主体的变更，是以新的债权人代替原合同的债权人，或者新的债务 人代替原合同的债务人，或者新的当事人承受债权又承受债务。上述三种情况，第一种是债权转让；第二种是债务转移(债务 承担)；第三种是概括承受。