合同法培训讲义

一、概述

1、现行的《合同法》：1999.3.15全国人大九届二次会议通过，10.1施行。共23章，428条。最古老的合同法：公元前18世纪《汉漠拉比法典》,它是世界迄今发现最古老完整的成文法典。他关于契约的规定，其中直接规定合同或与买卖有关的规范有120多条。

2、合同的概念：罗马法称之为“契约”，即平等主体（自然人、法人、其他组织）设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

3、合同的类别：《合同法》规定的列名合同共十五种：买卖、供用电水气热力、赠与、借款、租赁、融资租赁、承揽、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行纪、居间合同。适用范围不含（婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议）。

二、合同的订立

1、合同当事人的主体资格。

应具有“相应的”民事权利能力和行为能力。当事人可以依法委托代理人订立合同。签订合同应当遵循自愿、平等、诚实信用、不违反法律等原则。

2、合同的形式和内容

（1）书面形式（合同书、信件、电子邮件、传真、电报等），口头及其它形式。法律法规规定的，当事人约定书面形式的，应当采用书面形式。如未采用，但一方已履行主要义务，对方接受，该合同成立。

（2）内容：①当事人的名称或姓名；②标的（当事人双方权利、义务共同指向的事物）标的是合同的“核心”，如不明确或没有，会引起纠纷，甚至诉讼；③数量；④质量（国家或行业地方标准）；⑤价款或报酬；⑥履行期限，地点、履行方式。履行期限（起止日期）、地点（包括标的交付、提取；工程建设项目地；劳务的地点；报酬、价款结算地）关系到当事人实现权利和承担义务的发生地，法院受理案件的管辖地；履行方式⑦违约责任（支付违约金、偿付赔偿金以及意外事故的处理等），法律规定责任范围的按规定；没有的，双方协议。⑧解决争议的方法（或裁或审制）详解。

3、合同的示范文本与格式条款合同

（1）《合同法》第12条2款：“当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同”。

（2）合同的当事人一方为重复使用而事先拟定出一定格式的文本，未经协商且不更改。《合同法》为维护相对人合法权益。39、40、41作出专门的限制性规定。①提出的一方应遵循公平原则确定权利义务。合理方式提清对方注意相应条款，予以说明。②具有《合同法》中第52、53条规定情形的及免除提供方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

③对格式条款理解争议，按通常理解解释、两种以上解释应作出不利于提供方、格式与非格式条款不一致的，采用非格式条款。

《合同法》规定5种合同无效：一方欺诈、协迫，损害国家利益;恶意串通，损害国家集体第三人；合法形式掩盖非法目的；损害公共利益；违反法律行政法规强制性规定。

《合同法》规定以下免责条款无效：造成对方人身伤害；故意、重大过失造成对方财产损失的。

4、要约与承诺

要约与承诺是订立合同的必经程序，一方要约一方承诺，经签字、盖章，合同成立。是法律行为，双方一旦作出相应的意思表示，就要受到法律的约束，否则必须承担法律责任。

（1）要约：指一方向另一方提出订立合同的要求，并列明合同条款，限一定期限承诺的意思表示：①内容具体确定；②表明经受要约人承诺，要约人即受约束。我们还应掌握要约生效、撤回、撤销的法律概念。

（2）承诺：在有效期内，“完全”同意要约条款的意思表示。

①承诺在何种情况下生效？：a、须由受要约人向要约人作出；b、承诺内容与要约内容完全一致c、在要约有效期内作出；

②受要约人对要约人内容的实质性变更和承诺的非实质性变更：a实质性：合同的标的、数量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等。B非实质：以外的，如增加建设性、说明性条款。

■要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告等。《售楼书》：购房人大多认为是开发商的承诺，从法律意义上是要约邀请，当然，相关的司法解释对此予以了调整。为避免纠纷，写进合同为宜。

5、缔约过失

在订立合同中，一方因未履行依诚实信用而应承担的义务，导致另一方当事人、受到损失，应承担的民事责任（合同法43条  3种情形）（1）恶意磋商；（2）隐瞒事实、提供虚假情况；（3）其它违反诚信。

（案例）甲、乙出版社就某项购销协议进行洽谈，其间乙出版社采取了保密措施的市场开发计划（商业秘密）被甲方得知，甲推迟与乙签约，开始针对性吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。（不正当的竞争，承担……责任）

三、合同的效力

1、合同的生效：（1）依法成立的合同，自成立时生效；（2）法律、法规，应办理批准、登记等手续生效的，依其规定。（举例）如：<房地产抵押合同〉。但《城市房地产管理法》规定，城市房屋租赁合同必须向房产管理部门登记，目的是备案，并不是合同的生效条件。

2、无效合同，不具备或违反了法定条件5种情形：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体、第三人利益；（3）合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

3、当事人请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的合同。

（1）因重大误解订立的；（2）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫或乘人之危，使对方在违背真实意思下订立的合同，受害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的合同。

4、无效或被撤销合同的法律效力。

（1）自始无效和部分无效；（2）有关解决争议的条款不受影响。

四、合同的履行

1、（1）全面履行原则；（2）诚实信用原则（源于罗马法“契约必须严守”规则）；（3）公平合理原则；

2、价格制裁条款（价格的执行不利于违约方的原则）执行政府定价或政府指导价的，按期交付的，政府调价，按交付时的价格计价。逾期交付的，价涨，按原价。价降，按现价。逾期提取标的物或付款，价涨，按新价，价降，原价。

3、合同履行中条款空缺的法律适用。（1）处理办法：协商补充、按照有关规定或交易习惯确定。

如仍然不能确定，按照下列规定处理：1、质量标准：按照国家、行业标准；没有的，通常标准，符合合同的特定标准。2、价款或报酬：订立合同时履行地市场价；依法执行政府定价、指导价，从其规定。3、履行地点：给付货币，在接受货币一方；交付不动产，在不动产所在地，其它在履行义务一方所在地。履行期限、费用、方式（略）。

4、当事人的抗辩权。

（1）同时履行抗辩权。互负债务，无先后，一方在对方履行前、履行债务不符合约定。（2）先履行抗辩权（应先履行未履行或不符合约定，后者可拒绝……）（3）不安履行抗辩权（证据、否则违约）①经营状况恶化；②转移资产；③丧失商誉；④其他情形。（4）债务人提前履行债务及部分履行债务（部分履行，债权人可拒绝，但不损害权人利益除外）。

五、合同的变更、转让

（1）合同变更：当事人应协商一致。遵守法定形式（规定办批准、登记手续的，依照其）变更内容明确，否则视为未变更

（2）合同的转让：a债权转让：通知债务人即可。

不得转让之情形a、合同性质、约定、法律规定；b、债务转让： 应经债权人同意，否则无效。新债务人不得使用抵销权，这与债权转让不同。

（3）当事人合并、分立后债权、债务的规定：合并后法人或其他组织分立的，除债权人、义务人有约定，享有连带债权，承担连带债务。

六、合同的权利义务终止                                            

（1）约定解除  ①协商一致；②按合同中约定条件解除；

（2）法定解除 五种 ①不可抗力：效力--------法定解除权、免除违约责任。义务------及时通知、举证责任。（举例）②一方口头、行为表明不履明主要债务；③一方迟延履行主要债务，经催告仍未履行; ④违约行为、不能实现合同目的；⑤其它规定情形。（2—5）系非违约方解除权。

（3）合同解除的法律后果：未履行，终止；已履行，恢复原状，要求赔偿，其他补救措施。

七、违约责任

未履行合同义务或不符合约定，应承担损害赔偿金（补偿金）、继续履行、补救措施。《消法》49条目前唯一惩罚性赔偿金（经营者对消费者提供商品、服务有欺诈行为）举例：王某和企老板，某日打的，说去某宾馆签约须8点40分赶到，否则损失8万元，李司机（个体户）：没问题。加油、绕道、堵车、撞人，过期。王签约未成，诉李赔8万元，属实。怎样结果？

违约金：过高（超过30%为标准，适当减少。）低于造成的损失，可要求增加。 违约金和约定损害赔偿金不可并存。

定金和损害赔偿金可并存。定金、违约金可以选择适用。定金合同从交付定金之日起生效，最高不超过主合同标的额20%。

八、解决合同争议方式

协商和解、调解、仲裁、起诉。

附件：

分 则

一、买卖合同

买卖合同：出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

（1）所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或当事人约定除外。规定：①不动产自登记之日转移；②所有权保留买卖合同，买受人交清最后一笔款时转移。约定：自合同成立时转移。（案例）：甲售名画给乙，约一个月后交付。丙知，出高价。甲售丙，当场交画（转移）但丙未付款。如何？

（2）标的物交付内容和时间：内容（包括有关单证、资料）、代办托运：货交承运人即完成交付。

（3）交付地点。

（4）标的物风险转移：以交付为界，但法律有规定、当事人有约定除外。举例：甲购货，约6月10日提货，因故未提。10日夜雷击起火，货毁。谁承风险？  ■在途货物，合同成立，买受人承担风险；因标约物质量不符要求，买方可拒收，解除合同，风险由出卖人负责。例：甲乙订水果购销合同，约甲送货，甲丙订运输合同，如期发9万元水果一车，途中路坏，迟到、水果微烂，乙拒收、丙无奈，且发现果烂扩大，即定6万元出手。损失谁负？甲、丙处理水果费用谁负？

（5）买受人的验货责任：有约定期，期内验。没约定，及时验。收货之日2年内或标的物质保期内（质量异议期）。出卖人恶意，不受此限。

（6）价款支付：按约定补充协议；交易惯例→按订合同时履行地市场价（依法执行政府定价、指导价的，从其规定）；

（7）风险转移：交付地点不明，需要运输的，货交第一承运人后，由买受人承担；不需要的，订合同时知道标的物所在地，在该地；不知道，在出卖人营业地；在途货物，自合同成立后，风险由买受人承担。

（8）分期付款合同的解除：买受人未支付到期价款金额达到全部的1/5，出卖人可要求其支付全部价款或解除合同。解除的，可要买受人支付使用费。 ■分期付款购车，出卖方付清款前保留车辆所有权的，买方使用该车造成交通事故，责任由买方承担。

二、租赁合同

1、租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。
　　租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。

2、租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁（任意解除权）。

出租人义务

1、出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。

2、出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。

3、因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。
　　第三人主张权利的，承租人应当及时通知出租人。

1、             因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。

承租人义务

1、应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。

　    2、承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。

未经出租人同意，改善或者增设他物的，出租人可要求承恢复原状或者赔偿损失。

　    3、经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。
　　4、承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。

承租人权利

正常损耗免责权、占有、使用、收益权、买卖不破租赁权、优先购买权、共同居住人的继续租赁权。

买卖不破租赁权：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

优先购买权:出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内(3个月)通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。否则，承租人可以请求法院宣告该房屋买卖无效。