建设工程施工合同纠纷代理词

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建设工程施工合同纠纷代理词 (2010-03-04 16:29:15)

标签： 工程施工合同 杂谈 分类： 代理词

代  理  词

尊敬的审判长、审判员：

   我受南昌市为民法律服务所的指派，原告万小金、杨承千的委托，担任其诉被告江西省蔚蓝实业有限公司（以下简称蔚蓝公司）、官建国、袁苏荣、辽宁省建设集团公司（以下简称辽建公司）、惠州市大亚湾锦丰实业有限公司（以下简称大亚湾公司）、张金瑞、许庆武、章和敏建设工程施工合同纠纷一案的特别授权代理人，今天依法出庭，参与法庭的调查、质证，现就本案的客观事实和法律依据发表以下代理意见，供合议庭在评议时参考。

   一、蔚蓝公司与原告签订的《公路工程转让合同》无效，其代表人鲁辉麟收取原告的24.3万元人民币的承包费应返还给原告；由于蔚蓝公司被省工商局吊销企业法人营业执照后，没有成立清算组依法进行清算，故其股东官建国、袁苏荣应对公司债务承担连带清偿责任。

   1、2002年9月6日蔚蓝公司与原告签订了《公路工程转让合同》，合同中约定：“甲方（即蔚蓝公司）将挂靠辽宁建设集团公司向中铁四局四公司分包的赣定高速公路B8-1K92+100-K92+700工程（约壹仟万元工程量）转让给乙方（万小金、杨承千）施工。”当时原告与蔚蓝公司签约时，合同上盖有中国四冶第二安装工程公司的公章，但实际施工及支付各项费用开支均是原告。合同签订后，蔚蓝公司的全权委托人鲁辉麟先后从原告处拿走24.3元所谓“承包费”。蔚蓝公司的转包工程行为违反了《中华人民共和国民法通则》第六条、第五十条第五款、第七款、第六十一条和《中华人民共和国合同法》第五十二条第三款、第五款、第五十八条之规定，蔚蓝公司与原告签订的《公路工程转让合同》无效，蔚蓝公司因该转让行为取得的24.3万元，应返还给原告。

   2、2004年12月21日江西省工商行政管理局做出赣工商企处字（2004）第680号行政处罚决定书，决定吊销蔚蓝公司的企业法人营业执照，责令蔚蓝公司依法组织清算，自清算结束之日起三十日内，由清算组织依法向工商行政管理机关申请注销登记。蔚蓝公司在接到行政处罚决定书后，既没有申请复议，也没有向人民法院提起诉讼。现依据《中华人民共和国法人登记管理条例》第三十三条和《中华人民共和国公司法》第一百八十四条之规定，清算组由股东组成，没有清理债权债务的，应以清算主体为诉讼主体。所以，原告要求蔚蓝公司股东官建国、袁苏荣对公司债务承担连带清偿责任，具有事实和法律依据。

   二、原告以被告辽建公司的名义向中铁四局四公司信定经理部交纳的60万元履约保证金，被告辽建公司应负责返还；另因被告辽建公司没有与被告大亚湾公司、张金瑞、许庆武、章和敏进行工程决算，其应对被告大亚湾公司、张金瑞、许庆武、章和敏支付原告工程先期投入款150万元，承担连带清偿责任。

   2002年7月18日被告辽建公司与中铁四局集团第四工程有限公司签订了《承包合同》，合同约定：中铁四局集团第四工程有限公司将中标的信丰至定南公路项目B8-1标段部分工程施工业务承包给被告辽建公司施工，工程造价约1000万元，并应提供60万元的履约担保金。

   2002年7月20日被告辽建公司将与中铁四局集团第四工程有限公司签订的《承包合同》内容中所规定的权利义务，分包给没有建筑资质的被告蔚蓝公司，双方并签订了《公路工程分包施工合同》。被告蔚蓝公司在2002年9月6日又将该公路工程转让给原告，并与原告签订了《公路工程转让合同》。

   2002年9月10日原告以被告辽建公司的名义，向中铁四局四公司信定经理部交纳60万元履约保证金。

   此次庭审时，被告辽建公司当庭承认了分包工程给蔚蓝公司的事实，并有授权鲁辉麟全权处理工程业务，包括最终与业主赣州高速公路公司结算，同时认可了原告以其名义交纳60万元保证金的事实，还确认了最终工程系其公司与被告大亚湾公司完成的事实，并表明，没有与被告大亚湾公司做最后的结算。

   根据原告申请法院到赣州市公安局经侦支队调查的资料表明，被告辽建公司与被告大亚湾公司最终完成的工程量金额为：18,132,918元，业主赣州高速公路公司多付被告辽建公司2,690,890.38元，这在中国工程史上是一个“奇闻”，这条路也导致众多贪官身陷牢狱。